본문 바로가기 주메뉴 바로가기
22대 대한민국 국회 국회정보길라잡이 국회의원검색
회원가입 로그인
HOME

정보검색

소장정보 검색

국회도서관 홈으로 정보검색 소장정보 검색

결과 내 검색

동의어 포함

고급검색

인명/단체명

저자정보 상세정보
인명/단체명을 입력하세요.

키워드

  • 대표어

  • 외국어

-

초록보기

이 논문은 존 오스틴의 규칙 공리주의를 하트 이후의 규칙이론과 커먼로의 사법적인 법(Judiciary law)에 비추어 재해석함으로써, 사회적 규칙의 존재 방식에 관한 이론적 토대를 재구성한다. 먼저 오스틴의 공리주의 윤리학과 법명령설의 내적 연관을 전제로, 하트가 제시한 외부적 레퍼런스로서의 ‘참조적 규칙(Referential Rules)’개념과 구별되는 또 하나의 층위로서 ‘반성적 규칙(Reflective Rules)’을 도입한다. 반성적 규칙이란, 생활세계 속에서 관찰되는 행위의 일반화된 경향성에 대해 행위자이면서 동시에 관찰자인 주체가 공리주의적 관점에서 가치 함유적으로 평가･재구성한 규범적 패턴을 가리키며, 이는 단순한 공식적 규범 문언과는 다른 존재론적 지위를 갖는다. 여기서 유의할 것은 참조적 규칙과 반성적 규칙이 어느 하나를 배제하는 양자택일적 관계가 아니라, 사회적 규칙을 온전히 드러내는 이중적인 본질(dual essence)로 작동한다는 점이다.

이어서 오스틴의 ‘실증적 도덕성(positive morality)’과 규칙 공리주의의 이론을 이 반성적 규칙 개념의 관점에서 재해석함으로써, 규칙이 외부에 ‘주어지는 것’이 아니라 법관 및 시민의 내적 관점에 ‘현상하는 것’이라는 점을 밝힌다. 나아가 커먼로의 역사와 법리 형성 과정, 특히 사례법(case law)과 사법적인 법의 여섯 가지 원천을 분석하면서, 제정법과 달리 커먼로에서는 법관의 판결을 구성하는 스피치(speech) 이면에 놓인 결정 근거(ratio decidendi)가 법으로서의 핵심적 지위를 차지함을 논한다. 이때 스피치는 단순히 형식적이며 언어적 포장에 그치지 않고, 과거 사례들의 법적 의미를 유연하게 재배치하고 현재 사안과 접속시키는 과정에서 법관의 내면에서 형성된 반성적 규칙이 자연스럽게 표출되는 언어적 매개로 기능한다.

그 결과, 커먼로의 사법적인 법은 단순한 외적인 참조 규칙으로서의 실정법이 아니라, 과거 사례들의 시계열을 규범성의 경험을 통해 관통하는 반성적 규칙들의 층위에서 비로소 이해될 수 있다는 결론에 이른다. 이러한 분석을 통해 이 글은 오스틴의 규칙 공리주의가 하트식 규칙이론이 간과한 실정법의 존재론적 차원을 열어 보이며, 나아가 대륙법계의 개념법학 같은 또다른 층위의 실증주의적 법규칙이론을 비판적으로 재검토할 수 있는 토대를 제공함을 보이고자 한다.

This article reconstructs the theoretical foundations of the existence of social rules by reinterpreting John Austin’s rule utilitarianism in light of post-Hartian theory of rules and the common law notion of judiciary law. It begins from the internal connection between Austin’s utilitarian ethics and his theory of legal commands, and introduces “reflective rules” as a distinct layer from H. L. A. Hart’s notion of “referential rules,” i.e. social rules understood as externally given reference points. Reflective rules are defined as normative patterns that emerge when an agent, who is at once a participant in and an observer of the life-world, evaluates and reconstructs generalized tendencies of conduct from a utilitarian, value-laden point of view; in this sense they occupy a different ontological level from formal normative texts. Referential and reflective rules are not mutually exclusive alternatives, but operate together as a dual essence that fully discloses the nature of social rules.

On this basis, the article rereads Austin’s theory of “positive morality” and rule utilitarianism through the lens of reflective rules, and argues that rules are not simply “given” from the outside but “manifest” themselves to judges and citizens from within their internal point of view. It then examines the history and doctrinal development of the common law, focusing on case law and Austin’s six sources of judiciary law, and contends that, unlike in the realm of statutes, what truly functions as “law” in the common law is not the verbal surface of judicial speeches but the underlying ratio decidendi that structures them. Judicial speech does not amount to mere formal or rhetorical packaging; it serves as a linguistic medium through which reflective rules, formed in the judge’s inner deliberation, are articulated by flexibly rearranging the legal significance of past cases and connecting them to the present dispute.

Consequently, judiciary law in the common law tradition is not adequately understood as a mere system of externally referential positive rules, but must be grasped at the level of reflective rules that traverse the temporal series of cases through the experience of normativity. In doing so, the article shows that Austin’s rule utilitarianism opens up an ontological dimension of positive law that Hart’s rule theory leaves largely unaddressed, and provides a basis for critically re-examining positivist theories of legal rules in continental legal scholarship, including conceptual jurisprudence (Begriffsjurisprudenz) and its codification-centred understanding of law.

권호기사

권호기사 목록 테이블로 기사명, 저자명, 페이지, 원문, 기사목차 순으로 되어있습니다.
기사명 저자명 페이지 원문 목차
법적 행위와 법적 행위자 = Legal acts and legal agents : interpretive convergence, institutional roles, and the structure of legal practice : 해석적 수렴, 제도적 역할, 그리고 법적 실천의 구조 손제연 p. 35-87
법실증주의와 복종 = Legal positivism and obedience : focusing on Bentham and Austin : 벤담과 오스틴을 중심으로 강영선 p. 89-123
헤겔 『법철학』의 범죄-형벌론과 사변적 방법 = Crime-punishment discourse and speculative method in Hegel’s Philosophy of Right 하재홍 p. 125-177
규범적 체계이론의 구상 = Conception of normative systems theory 고봉진 p. 179-216
오스틴의 규칙 공리주의와 반성적 규칙이론 = John Austin’s rule utilitarianism and reflective rules : ontological foundations of the common law : 커먼로의 존재론적인 성찰에 관하여 김형석 p. 217-257
포용, 형평 그리고 평등 = Inclusion, equity, and equality 김주현 p. 259-298
법학적 인과관계의 사분법적 재구성 = A quadripartite reconceptualization of legal causation : focusing on epidemiological causation and the AI black box : 역학적 인과관계와 AI 블랙박스를 중심으로 여성곤 p. 299-362

추천서가 (다양한 추천 자료를 만나보세요)

권호기사보기

권호기사 목록 테이블로 기사명, 저자명, 페이지, 원문, 기사목차 순으로 되어있습니다.
기사명 저자명 페이지 원문 기사목차

권호

기사명 원문보기 기사목차
닫기